截至2月6日17時，臺灣復興航空墜落基隆河事故再尋獲罹難者遺體，累計35人遇難，8人失聯(lián)，15人受傷，已確認至少有25名大陸旅客不幸遇難。

　　臺灣復興航空一架從臺北飛往金門的ATR-72班機，于4日上午近11時在臺北市南港墜河。機上共有58人，其中有31名大陸乘客，分別來自廈門兩家旅行社。

　　6日，廈門旅行社第四批旅客家屬抵臺。后續(xù)的賠付工作將如何進行、旅行社在其中承擔何種責任等，是接下來的事故善后中必然要面臨的問題?！斗ㄖ迫請蟆酚浾呔痛撕投辔环山缛耸空归_了對話。

　　旅行社承擔何種責任

　　記者:大陸游客報團到臺灣旅游，來自廈門兩家旅行社。這兩家旅行社是否需要承擔責任?可否將其作為第一賠償人?

　　孔慶江:旅行社承擔違約責任或侵權(quán)責任。旅行社與旅客之間簽訂了《旅游服務(wù)合同》，旅行社應(yīng)當保護旅客的人身安全，旅客發(fā)生人身損害，無法定或約定免責事由的話，根據(jù)中國合同法第121條的規(guī)定，即使該違約是由于第三方的原因造成的，旅行社也承擔違約責任。

　　同時，旅行社在旅行過程中因航空事故造成旅客人身損害的行為也構(gòu)成了侵權(quán)行為，侵犯了旅客的生命權(quán)和健康權(quán)。違約責任和侵權(quán)責任形成競合。根據(jù)中國合同法第122條的規(guī)定，“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任”。

　　但是，旅行社不是第一賠償責任人。根據(jù)中國民用航空法第124條，“因發(fā)生在民用航空器上或者在旅客上、下民用航空器過程中的事件，造成旅客人身傷亡的，承運人應(yīng)當承擔責任”。復興航空公司作為承運人，應(yīng)首先承擔賠償責任，屬第一賠償責任人。

　　許軍珂:旅游乘坐的飛機失事后，往往涉及兩方的責任:一方是旅行社，一方是失事飛機所屬的航空公司，雙方之間的責任如何劃分，目前沒有統(tǒng)一的根據(jù)。

　　旅行社確實要承擔一定的責任，因為旅游合同生效后，旅游組織者即旅行社負有確保旅游者在旅游過程中人身財產(chǎn)安全，順利完成旅游的義務(wù)，如果非因法定或約定的免責事由，造成旅游者傷亡損害，屬于違約行為。

　　但飛機失事后，旅行社并不是第一賠償人。旅游合同實際上是一種兼有代理、行紀、居間、承攬、服務(wù)性質(zhì)的混合合同，在具體履行合同各個條款時需要簽訂一系列其他的合同，除提供導游服務(wù)外，絕大部分旅游活動并非由旅行社提供，在某種程度來說，旅行社和旅游者都屬于消費者。旅行社作為代理人，代旅游者完成了訂票義務(wù)，實際承運人履行運輸義務(wù)。

　　法律明確規(guī)定運輸單位承擔安全運輸義務(wù)。在運輸這一環(huán)節(jié)，旅行社負有的安全保障義務(wù)是附隨義務(wù)，包括旅游交通事故發(fā)生前的危險告知義務(wù)、提醒注意義務(wù)和事故發(fā)生后的救助義務(wù)。因此，航空公司才是賠償責任的主體。

　　黃晉:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，因第三人的行為造成旅游者人身損害、財產(chǎn)損失，由第三人承擔責任；在旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者未盡安全保障義務(wù)的情況下，旅游者請求其承擔相應(yīng)補充責任的，也可以得到法院的支持，當然在此情況下，旅行社承擔的僅是相應(yīng)的補充責任。

　　旅行社責任險是否強制險

　　記者:旅行社責任險是強制的嗎?

　　孔慶江:旅行社責任險是強制險。根據(jù)中國《旅行社責任保險管理辦法》第2條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的旅行社，應(yīng)當投保旅行社責任保險。

　　黃晉:根據(jù)旅游法的規(guī)定，國家根據(jù)旅游活動的風險程度，對旅行社等經(jīng)營者實施責任保險制度。旅行社未按照規(guī)定投保旅行社責任保險的，由旅游主管部門或者有關(guān)部門責令改正并處以相應(yīng)的處罰。因此，旅行社責任險是國家要求旅行社必須上的保險。

　　記者:如果旅行社上了保險，保險公司賠償金付給傷亡游客還是旅行社?

　　孔慶江:保險公司賠償金應(yīng)當付給傷亡旅客。根據(jù)中國《旅行社責任保險管理辦法》第20條第3款的規(guī)定，旅行社對旅游者、導游或者領(lǐng)隊人員應(yīng)負的賠償責任確定的，根據(jù)旅行社的請求，保險公司應(yīng)當直接向受害的旅游者、導游或者領(lǐng)隊人員賠償保險金。旅行社怠于請求的，受害的旅游者、導游或者領(lǐng)隊人員有權(quán)就其應(yīng)獲賠償部分直接向保險公司請求賠償保險金。

　　記者:保險公司賠付后，向誰追償?

　　孔慶江:復興航空公司造成本次事故，保險公司可在理賠后向航空公司追償。根據(jù)中國《旅行社責任保險管理辦法》第23條規(guī)定，因第三者損害而造成保險事故的，保險公司自直接賠償保險金或者先行支付搶救費用之日起，在賠償、支付金額范圍內(nèi)代位行使對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利。

　　許軍珂:此案以旅行社責任保險予以賠付。首先由廈門兩家組團社投保的保險公司按照之前其與旅行社簽訂的《旅行社責任險合同》中約定數(shù)額，代旅行社向受害者先行賠付；賠付后，由兩組團社向其投保保險公司出具權(quán)益轉(zhuǎn)讓書；由組團社投保的保險公司持權(quán)益轉(zhuǎn)讓書及運輸合同(旅行社和臺灣復興航空公司，以機票為表征)向?qū)嶋H承運人臺灣復興航空公司請求違反運輸合同的賠償。

　　這樣做的法律理論依據(jù)是保險代位求償制度，作為保險損失補償原則的派生產(chǎn)物，保險代位求償制度是指財產(chǎn)保險公司在根據(jù)合同約定依法承擔保險金支付義務(wù)后，有權(quán)向?qū)ΡｋU標的物損害承擔責任的第三人請求賠償。保險代位求償權(quán)制度，主要功能在于防止被保險人不當?shù)美瑫r可以防止第三人逃避法律責任，并且給保險人降低保險費率提供了可能性。

　　復興公司如何承擔賠償責任

　　記者:臺灣復興公司在什么情況下承擔責任?不同情況分別承擔什么責任?

　　孔慶江:復興公司無論飛行中是否存在過錯，都應(yīng)承擔賠償責任。根據(jù)臺灣地區(qū)“民用航空器法”第89條的規(guī)定，“航空器失事致人死傷，或毀損他人財物時，不論故意或過失，航空器所有人應(yīng)負損害賠償責任。”據(jù)此，臺灣地區(qū)對空難賠償不區(qū)分過錯，無論航空公司有無過錯，均應(yīng)承擔賠償責任。

　　許軍珂:盡管《蒙特利爾公約》適用于國際運輸，但是其同時規(guī)定，運輸合同各方認為幾個連續(xù)的承運人履行的運輸是一項單一的業(yè)務(wù)活動的，無論其形式是以一個合同訂立或者一系列合同訂立，就本公約而言，應(yīng)當視為一項不可分割的運輸，并不僅因其中一個合同或者一系列合同完全在同一國領(lǐng)土內(nèi)履行而喪失其國際性質(zhì)。因此，基于大陸游客的旅行應(yīng)是通過一系列運輸合同完成的，因此可以適用。

　　《蒙特利爾公約》通過兩步遞進形式為旅客人身傷亡賠償:第一步即不管承運人有無過錯，承運人必須對旅客的人身傷亡承擔賠償10萬特別提款權(quán)。經(jīng)國際民航組織復審，從2009年12月30日起，《蒙特利爾公約》規(guī)定的10萬特別提款權(quán)提高至113100特別提款權(quán)，約合人民幣120.92萬元。第二步是如果旅客的人身傷亡是由承運人的過錯造成的，則承運人承擔無限制責任。也就是說，如果認定為責任事故，即有過錯方，而不是因不可抗力等因素造成的失事，則賠償無上限。

　　周小苑:乘客與臺灣復興航空公司構(gòu)成運輸合同法律關(guān)系。臺灣復興航空公司作為承運人，應(yīng)對旅客的傷亡承擔損害賠償責任。即使臺風、雷電等不可抗力，亦不能免除航空公司的責任。

　　飛機制造商有無責任

　　記者:飛機制造商在什么情況下承擔責任?

　　周小苑:臺灣復興航空公司與飛機制造商之間可能存在買賣合同關(guān)系或者融資租賃關(guān)系，如果最終證實失事客機在產(chǎn)品質(zhì)量或者技術(shù)安全方面存在問題，臺灣復興航空公司在向乘客承擔責任后，可以基于其與飛機制造商之間簽訂的買賣合同或者融資租賃合同進行追償。

　　孔慶江:飛機制造商在被認定存在產(chǎn)品責任時，承擔賠償責任。根據(jù)臺灣地區(qū)民法第191條之一規(guī)定:“商品制造人因其商品之通常使用或消費所致他人之損害，負賠償責任。但其對于商品之生產(chǎn)、制造或加工、設(shè)計并無欠缺或其損害非因該項欠缺所致或于防止損害之發(fā)生，已盡相當之注意者，不在此限。”也就是說，產(chǎn)品責任是過錯推定責任，如果飛機制造商不能證明自己在飛機制造上沒有過錯的話，就要承擔舉證不能的后果，承擔賠償責任。

　　許軍珂:目前飛機失事的原因正在調(diào)查之中。只有在飛機確實出現(xiàn)質(zhì)量缺陷時，制造商才承擔產(chǎn)品侵害損害賠償責任。據(jù)悉，GE235航班所使用的飛機是ATR-72，這是一款法國與意大利合資的飛機制造商ATR生產(chǎn)的雙螺旋槳民航機。自上世紀80年代以來，ATR系列飛機在意大利、美國、俄羅斯、越南、古巴等13個國家不斷發(fā)生意外事故，至少造成380多名乘客死亡。ATR-72的事故率遠高于別的品牌同類型的飛機。此次失事飛機去年剛接回來途經(jīng)澳門時發(fā)動機就出了問題。這次飛機失事有報道說是一個發(fā)動機失靈。如果調(diào)查結(jié)果是飛行員操作失誤，制造商則不承擔任何責任。

　　周小苑:若此次臺灣復興墜機事件的調(diào)查報告顯示飛機失事與機械故障有關(guān)，那么飛機制造商、飛機發(fā)動機制造商等主體有可能成為賠償責任主體。

　　黃晉:產(chǎn)品責任屬于嚴格的無過錯責任，一旦出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問題，生產(chǎn)企業(yè)將難逃相應(yīng)的法律責任。根據(jù)侵權(quán)責任法、產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，生產(chǎn)者應(yīng)當對其生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量負責，因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當承擔賠償責任。飛機制造商作為飛機的生產(chǎn)者，承擔著嚴格的法定責任，即無論飛機制造商是否存在過錯，均應(yīng)對其產(chǎn)品質(zhì)量負責。
　　大陸法院有無管轄權(quán)

　　記者:受害者對賠償不服，應(yīng)到哪里打官司?是到臺灣還是在大陸?

　　孔慶江:受害者應(yīng)到臺灣起訴。若受害者對航空公司的賠償不滿，根據(jù)中國民事訴訟法第29條，“因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。”根據(jù)這條規(guī)定，所有管轄法院都指向臺灣地區(qū)的法院，而且根據(jù)臺灣地區(qū)民事訴訟法的規(guī)定，“因航空器飛航失事或其他空中事故，請求損害賠償而涉訟者，得由受損害航空器最初降落地，或加害航空器被扣留地之法院管轄。”所以受害者可以在臺灣起訴，大陸法院對此無管轄權(quán)。

　　許軍珂:我認為，在本次飛機失事中，大陸地區(qū)的受害者可以依據(jù)我國已經(jīng)加入的上述公約規(guī)定決定起訴地點:既可以在臺灣地區(qū)也可以在大陸地區(qū)。從具體情況來看購買往返票的中國大陸公民，其居住地、最終目的地、購票地點可能均為中國大陸。在大陸地區(qū)法院起訴可能更有便利因素。

　　黃晉:就損害賠償訴訟而言，根據(jù)《蒙特利爾公約》有關(guān)管轄權(quán)的規(guī)定，損害賠償訴訟必須在一個當事國的領(lǐng)土內(nèi)，由原告選擇，向承運人住所地、主要營業(yè)地或者訂立合同的營業(yè)地的法院，或者向目的地的法院提起。

　　就產(chǎn)品責任法律關(guān)系而言，根據(jù)我國民事訴訟法司法解釋的規(guī)定，因產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害提起的訴訟，產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、服務(wù)提供地、侵權(quán)行為地和被告住所地人民法院都有管轄權(quán)。

　　因本案涉及管轄地點較多，臺灣和內(nèi)地均具有管轄權(quán)，因此選擇由臺灣還是內(nèi)地管轄，需要綜合考慮訴訟的成本以及最終能夠獲得賠償?shù)念~度。

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